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签订买卖合同应注意的若干法律问题
2013/12/30 13:34:00      来源:《中国安防》    作者:李振 北京市汉鼎联合(济南)律师事务所
买卖合同应当说是经济合同中最常见的合同,可能正是因为这类合同太常见的原因,所以一般企业才容易忽略这类合同的法律风险,实践中常见的问题有签订合同之前不注意审查合同主体资格、缺少合同核心条款、争议管辖约定不明确等等。这些法律风险就像“地雷”一样,企业一不小心就有可能陷入到法律风险当中,引发法律纠纷。笔者结合自身法律工作经验,从实践中买卖合同常见的纠纷起因,来谈谈签订买卖合同应注意的若干法律问题,希望能对企业有所帮助。

    买卖合同应当说是经济合同中最常见的合同,可能正是因为这类合同太常见的原因,所以一般企业才容易忽略这类合同的法律风险,实践中常见的问题有签订合同之前不注意审查合同主体资格、缺少合同核心条款、争议管辖约定不明确等等。这些法律风险就像"地雷"一样,企业一不小心就有可能陷入到法律风险当中,引发法律纠纷。笔者结合自身法律工作经验,从实践中买卖合同常见的纠纷起因,来谈谈签订买卖合同应注意的若干法律问题,希望能对企业有所帮助。


  一、合同主体资格的审查


  为避免合同主体带来的法律风险,企业在签订合同之前应当对合同相对方的主体资格进行审查。对合同相对方的主体资格审查是维护合同利益的最重要的环节,也是企业最容易忽略的一个环节。大多数企业在审查合同时,只注意对合同条款的审查,却常常忽略了对合同相对方的主体资格审查。针对合同相对方为企业的,可以从以下几个方面审查其主体资格。


  1.查询合同相对方的工商登记信息


  企业的工商登记基本信息一般都向公众提供公开查询,企业的工商登记基本信息记录了企业名称、住所地、法定代表人(负责人)、注册资金、成立时间、年检结果、经营项目等基本事项。签订合同之前通过在工商局查询到的企业工商登记基本信息和合同相对方自己提供的企业营业执照进行对比,可以确定合同相对方有无提供虚假营业执照的情况,尤其在买卖合同招投标的环节,由于招投标对企业的条件有限制,比如有设定注册资金最低限制,某些企业因为不满足设定的注册资金条件,为了达到签订合同的目的,提供了虚假的营业执照,最后即使该企业中标也会因为其它企业的异议或招投标机构审查发现而确定中标无效。


  企业工商登记中还有许多重要的档案材料,像企业章程、企业变更登记信息、企业资产负债表等等,但这些材料一般不对公众查询,如需要查询这些信息,则需要委托律师进行查询。


  2.查询合同相对方的组织机构代码


  组织机构代码对于企业来说,就像是自然人的身份证,组织机构代码具有唯一性和始终不变性。组织机构代码的管理机关是各级质量技术监督局,通过组织机构代码可以查询企业名称、法定代表人(负责人)、住所地等信息,同样通过企业名称也可以查询到该企业的组织机构代码。查询组织机构代码也是审查合同相对方是否真实存在以及审查合同相对方资质的一条途径,目前全国组织机构代码管理中心的网站(http://www.nacao.org.cn/ )提供网络查询,另外各省也都有网站提供组织机构代码的查询。


  3.登陆合同相对方的网站


  对于有自己网站的合同相对方,可以通过搜索引擎找到合同相对方的网站,登陆该网站,通过该网站公布信息可以与该企业在签订合同之前的企业情况陈述进行对比,这是审查企业是否诚信的方法之一,也能够为将来合同顺利履行提供保障。


  二、买卖合同的核心条款的审查


  买卖合同的核心条款约定得越清楚越好,既为将来合同的履行提供明确的依据,也能够避免因合同约定不明产生的法律风险。


  1.商品名称、型号、规格、性能等描述


  商品名称、型号、规格、性能等描述是买卖合同双方比较关注的部分,一般来说买卖双方都能够做出比较明确的约定,但还是有些企业在签订买卖合同时往往重点注意的是标的物的数量和价格,而对于标的物的名称、型号、规格、性能等特征没有在合同中作详细的描述,以致在以后履行合同的过程中发生争议。特别是买卖双方当事人在规格和型号上的理解差异,已经是因商品特征约定不明所导致的合同纠纷的热点。因此,对商品的特征作具体约定非常重要。


  2.价款及其支付方式


  企业在签订买卖合同时除了要对价款的金额有明确约定外,同时也要对税金做出具体约定,如税金是由买方承担还是由卖方负担、税金是否包含在价款总额中等。对于价款支付方式,企业最好是通过银行转账支付。另外,支付方式的约定还应当具体到是一次性支付还是分多次支付,从风险控制的角度出发,在买卖合同中可以约定由买方分多次向卖方支付价款,具体来说,可以分三个支付阶段,第一阶段在签订合同时支付小比例价款可以为30%;第二阶段在商品交付并验收合格后支付较大比例的价款可以为60%;第三阶段在买卖合同约定的商品质保期结束后支付剩余10%的价款。这样如此,对货物买卖双方当事人来说,均可以最大限度地避免因对方违约而造成的经济损失,并促进双方更加具有诚实信用。


  3.交货和验收方式


  交货的约定包括交货期限、交货地点以及运费承担等具体约定事项。对于交货期限应当做出具体的约定,如约定"×年×月×日前履行完毕",这样就可以避免买卖双方产生歧义。对于交货地点,有些买卖合同约定为"买方指定地点",这样约定具有较大的随意性和不确定性。为了避免争议,应当在买卖合同中对交货地点作清楚明确的描述,最好像邮寄信件一样写清楚交货地点。另外,对于运费是由买方还是由卖方承担同样也应当做出具体的约定。


  买卖合同中商品的验收非常重要,企业可在买卖合同中约定详细的验收条款。具体分为两个阶段:一是预验收阶段,二是最终验收阶段。所谓的预验收阶段是指卖方将商品交付给买方后,由买方在合理时间内进行检验的阶段,而最终验收阶段是指商品在预验收合格后,由买方在合理时间内检验是否能够正常使用的阶段。


  4.质量异议期限及处理


  质量异议期限及处理的约定包括质量异议期限、第三方检测、维修以及退换货等,多数企业往往忽略对商品质量异议期限及处理的约定,这对买卖双方都不利。异议期限的预定不可过长也不可过短,一般以1个月为宜,第三方检测一般交由有资质的第三方进行质量检测,维修的期限及费用承担,退换货的条件均应当明确约定。


  5.违约责任


  违约责任应根据违约方具体的违约情况约定相对应的违约责任,比如买卖合同中的一方迟延交货或逾期付款的,可以规定违约方每延迟或逾期一日应当支付违约金多少元等。另外,在违约责任条款中不可使用"罚款"的用语,"罚款"是行政机关对行政相对人所做出的一种行政处罚。作为买卖合同中双方当事人之间是平等的主体关系,任何一方无权对另一方"罚款",这样的约定在法律上来说是无效的。企业若要在买卖合同中约定违约方的惩罚性经济责任,则应当使用"违约金"这样的正确法律用语。


  三、争议解决方式的审查


  买卖合同可以约定争议解决方式,对争议解决方式的约定其实就是对诉讼或仲裁的约定,没有约定争议解决方式的,只能通过诉讼方式解决争议,而不能通过仲裁解决。


  1.诉讼和仲裁简介


  诉讼是争议当事人通过向具有管辖权的法院起诉另一方当事人以解决争议的一种方式。诉讼的管辖权是人民法院,民事诉讼两审终审,意思就是经过两级法院审理后作出的判决即为终审生效判决,对终审生效判决不服的不能提起上诉,只能根据法律规定提起再审申请,再审程序并不像一审判决后的上诉一样属于法院必须启动的审判程序。另外,民事诉讼一审普通程序的审限是6个月,二审期限是3个月,民事诉讼一审简易程序的期限是3个月,最新的民事诉讼法修改还规定了小额诉讼一审终审制度,小额诉讼制度规定争议标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下。


  仲裁一般是当事人根据他们之间订立的仲裁协议,自愿将其争议提交由非官方身份的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判,并受该裁判约束的一种制度,仲裁一裁终局。仲裁活动和法院的审判活动一样,关乎当事人的实体权益,是解决民事争议的方式之一。


  2.诉讼和仲裁的关系


  合同中如果没有对争议解决方式的约定,当产生争议以后,争议当事人只能通过向有管辖权的法院提起诉讼解决争议。


  合同中如果约定了有效的仲裁条款,争议当事人只能通过向约定的仲裁机构提起仲裁程序解决争议,不能向法院提起诉讼解决,也就是说有约定有效仲裁条款的情况下,仲裁优先于诉讼。


  合同中既约定争议由具体法院管辖又约定由仲裁机构仲裁的,属于约定无效。


  3.约定诉讼解决争议应注意的问题


  第一,协议管辖不得违反级别管辖与专属管辖。级别管辖是对基层人民法院、中级人民法院和高级人民法院以及最高人民法院之间案件管辖权的分配。对于买卖合同来说,主要体现在诉讼标的额的大小上,如北京市各中级人民法院管辖诉讼标的额在5000万元以上的第一审民商事案件,以及诉讼标的额在2000万元以上且当事人一方住所地不在本辖区或者涉外、涉港澳台的第一审民商事案件,低于该标准的,由各基层人民法院管辖。所谓专属管辖包括不动产纠纷案件由不动产所在地法院管辖、海事案件只能由海事法院管辖以及继承纠纷由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地管辖等,合同当事人约定由普通法院管辖是无效的。


  第二,被选择的法院必须与合同有关联,即只能在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院中进行选择。而当事人在签订买卖合同争议条款时应做到表述明确,选择的管辖法院是确定、单一的,不能含糊不清,更不能协议选择两个以上管辖法院。如类似"因本合约发生的任何诉讼,双方均可向原告所在地人民法院提起诉讼"的约定,虽在一般情况下不会被认定为无效,但若发生合同双方当事人同时提起诉讼的情况,则很容易引起管辖争议,造成诉讼程序的延长,诉讼成本的增加,给当事人带来很多不必要的麻烦。


  第三,合同当事人只能就第一审案件选择管辖法院,而不能以协议选择第二审法院。


  第四,双方必须以书面方式约定管辖法院,口头约定无效。


  4.约定仲裁解决争议应注意的问题


  第一,在合同中约定了仲裁地点但没有约定仲裁机构,或虽然有约定,但约定的仲裁机构名称的方式、术语不规范。如:"发生争议在合同签订地(履行地)仲裁解决"、"在争议所在地仲裁解决"、"争议由本市仲裁机关仲裁"、"争议由本市有关部门仲裁"、"争议在当地仲裁委员会仲裁"等,以上这些约定,在纠纷发生后和申请仲裁时,会被认为约定不明确而不予受理仲裁申请。


  第二,在合同中同时约定两个仲裁机构。如"争议可提交A市有关仲裁机构仲裁或B市有关仲裁机构仲裁"这样的约定,根据新仲裁法解释第五条之规定:"仲裁协议约定两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。"


  第三,在合同中既约定仲裁,又约定诉讼。如有的合同中约定:"发生争议可向合同履行地(签订地)仲裁机关申请仲裁,也可以直接向人民法院起诉"、"争议由合同履行地仲裁机关仲裁,对仲裁不服可向人民法院起诉"等,根据我国仲裁法及仲裁法解释的规定,由于这种协议既约定了仲裁又约定了诉讼,违反了仲裁的惟一性和终局性,会被仲裁机构认定为无效约定,仲裁申请不会被受理。

编辑:肖潇
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